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2015年中山大学经济法专业课考研真题(经济法A卷

时间:2019-11-20 10:15:51
2015年中山大学经济法专业课考研真题(经济法A卷 2015年中山大学经济法专业课考研真题(经济法A卷 发布时间:2018-07-26 08:16:48 已有: 人阅读 法律体系是指,已过现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个体系化的有机联系的统一整体。目前我国社会主义市场经济法律体系可划分为宪法及宪法相关法、民商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉程序法七个法律部门。 随着人们认识的逐渐深入,我国学者认为经济法不仅有自己独立的调整对象,而且所调整的主要是宏观调控关系和市场规制关系。在明确界定了调整对象的情况下,按照传统的部门法理论,经济法当然可以成为一个独立的法律部门,在整个法律体系中当然可以有自己独立的地位,并且是整个法律系统中日益重要的一个子系统。 经济法是以在国家协调的本国经济运行过程中发生的经济关系为调整对象的,这种经济关系属于公法所调整的服从关系的范围,而不属于私法调整的平等关系的范围。经济法规范是公法规范而不是私法规范,经济法属于公法的范围而不属于私法的范围,它也不是什么第三法域。 相邻关系,是指经济法与其相邻近部门法之间的关系,它所揭示的是经济法的外部关系。从总体上说,经济法作为公法中的一类规范的总称,与宪法、行政法、刑法等传统公法性规范在某些原理上存在着内在的一致性。同时,经济法与司法规范也存在着一定的互补性,经济法的有效调整,在很大程度上要以私法调整所形成的私法秩序为前提和基础。 经济法的作用反映了其区别于其他法律部门的价值,其内容载于保障和规范国家队市场的介入。这种规范和确认起到了维护市场竞争秩序和促进国民经济持续稳定发展的作用。 经济法是确认国家具有干预经济的权力的部门法。经济法保障国家权力干预经济具体表现在以下两个方面:第一,国家对市场的介入以经济法律制度为合法依据。国家必须依法行使权力,没有法律的明文规定,国家不能干预经济。第二,国家以非平等主体的身份参与市场。国家的非平等身份具体表现在经济法律关系中经济管理机关与经营者之间的地位不平等。具有强制力的经济管理权力是国家实现其市场管理和宏观调控职能所必需的,国家只有成为管理者而非平等交易主体才能发挥干预经济的作用。 ①国家以管理、调控方式介入市场。我国长期以来实行计划经济,国家曾以直接参与经济建设方式介入经济运行。经济法中所讲的国家管理经济与计划经济时代的管理手段不同,不是直接经营企业,国家干预经济应当以经济、法律手段为主,行政手段为辅。经济法作为调整具有社会公共性的经济管理关系的法律,强调国家对经济的适度干预,规范国家管理调控的方式。②经济法限制国家介入市场的程度。经济法的本质是确认和规范国家干预市场,经济法不仅保障国家干预经济的权力还规范制约国家介入经济的范围,具体表现在以下两个方面:A 维护市场经营主体的合法权益,B 禁止限制市场经营主体的合法权益。 性质:全国人民代表大会是中华人民共和国最高国家权力机关。这是现行宪法对全国性质作出的明确规定。具体而言,这一规定包括三层含义:(10分) (1)全国是人民代表机关。第一,全国是由人民选举产生的代表所组成的。正如宪法第59条规定:全国人民代表大会由省、自治区、直辖市和军队选出的代表组成。第二,全国代表这全国人民的意志和利益。全国由全国人民在普选基础上产生的代表组成。所以只有它能够集中代表全国各族人民的意志和利益,行使国家立法权和决定国家的一切重大问题。 (2)全国是国家立法机关。全国最高权力机关这一性质首先是通过立法权来实现的。宪法第58条规定:全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权。 (3)全国是最高国家权力机关。一方面,全国作为最高国家权力机关,代表全体人民在全国范围内,全面独立地形式国家统治权,包括立法权、重大事务决策权、人事权、预算权和政府监督权等等在国家体系中居于最高地位。其他国家机关,包括国家主席、国务院、、最高人民法院和最高人民检察院都不能高于全国,也不能与之并列。正如宪法第3条规定:国家行政机关、审判机关、检察机关都由人民代表大会产生,对它负责,受它监督。另一方面,全国与地方各级构成了我国的权力机关系统在这个系统中,全国地位是最高的。 权力:从理论上讲,全国是最高权力机关,其权力应该是统一的,任何其他国家机关的权力只能由它来授予。然而,在实践中,中央国家机关是存在合作分工的,各司其职。因此,全国行使的职权也存在一定的范围。根据我国宪法规定,全国人民代表大会主要行使以下职权: (1)立法权。我国宪法规定,全国和全国会行使国家立法权。全国的立法权包括两方面:一是修改宪法。宪法是国家的根本,只有作为国家最高权力机关的全国才有权加以修改。二是制定和修改刑事、民事、国家机构和其他基本法律。基本法律主要是指“刑事的、民事的和国家机构的法律,公民你基本权利义务的立法、重要的经济立法,以及关于公务员制度和司法诉讼制度方面的立法。这些法律涉及整个国家生活中最基本的问题,关系到全国各族人民的根本利益,必须由全国来制定和修改。(5分) (2)权。权,指全国及其会对国家机关及其组员选举、决定、任命、罢免等权力。我国宪法第62条规定,全国有权选举中华人民共和国主席、根据中华人民共和国主席的提名,决定国务院总理的人选;根据国务院总理的提名,决定国务院副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长的人选;选举中央军事委员会主席;根据中央军事委员会主席的提名,决定中央军事委员会其他组员的人选;选举最高人民法院院长;选举最高检察院检察长;宪法第63条规定,全国有权罢免中华人民共和国主席、;国务院总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长;中央军事委员会主席和中央军事委员会其他组员;最高人民法院院长;最高人民检察院检察长。对于宪法第63条规定的罢免案由全国主席团或三个以上代表团或1/10以上的代表提出,罢免案由主席团审议后,提请大会全体会议审议,经全体代表的过半数同意即获通过。(5分) (3)重大事务决定权。我国宪法规定,全国有权审查批准国民经济和社会计划以及计划的执行情况的报告;审查和批准国家预算和预算执行情况的报告;批准省、自治区、直辖市的建置;决定特别行政区的设立及其制度;决定战争与和平问题;其他应当由全国行使的、决定国家重大事项的问题。(5分) (4)监督权。我国宪法规定,全国会对全国负责并报告工作,全国有权改变或撤销全国会不适当的决定;国务院对全国负责并报告工作;中央军事委员会、最高人民法院和最高人民检察院对全国负责。依据《中华人民共和国各级人民代表大会常务委员会监督法》规定,全国行使监督权的形式主要有:听取和审计国民经济计划和社会发展计划、预算的执行情况报告,听取审议审计工作报告;法律法规实施情况的检查;规范性文件的备案审查;询问和质询;特定问题调差;撤职案的审议和决定等。(5分) (5)应当由最高国家权力机关行使的其他职权。全国是我国最高国家权力机关,根据宪法和法律,凡属国家最高权力机关行使的职权,都由全国行使。这是全国最高权力机关地位的体现。 紧急避险,是指为了使国家、公共利益、本人或者他人人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已损害另一较小或者同等法益的行为。(5分)其合法性条件包括:(每个条件7分) 必须发生了现实危险,是指法益处于客观存在的危险的威胁之中,或者说,法益处于可能遭受具体损害的危险之中。危险的来源有:大自然的自发力量造成的危险;动物的袭击造成的危险;疾病等特殊情况形成的危险;人的危害行为造成的危险等等。但现实的危险不包括职务上,业务上负有特定责任的人所面临的对本人的危险。如执勤的人民在面临罪犯对自己进行侵害时,不能进行紧急避险。另外,如果事实上并不存在危险,而行为人误以为存在危险,实施所谓避险行为的,属于假想避险。对于假想避险,适用假想防卫处理原则。 现实危险正在发生时,才能实行避险行为。危险正在发生,是指危险已经发生或迫在眉睫并且尚未消除,其实质是法益正处于紧迫的威胁之中,这要根据当时的具体情况进行综合判断。在危险尚未发生或已经消除的情况下实行避险的,属于避险不适时,适用防卫不适时的处理原则。 必须处于不得已,是指在法益面临正在发生的危险时,没有其他合理办法可以排除违宪,只有损害另一较小或同等法益,才能保护面临危险的法益。 避险意识由避险认识与避险意志构成。避险认识,是指行为人认识到国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利面临正在发生的危险,认识到只有损害另一法益才能保护较大或同等法益,认识到自己的避险行为是保益的正当行为。避险意志,是指行为人处于保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险的目的。 由于紧急避险是用损害一种法益来保护另一种法益,故不允许通过对一种法益的无限制损害来保护另一法益,只能在必要限度内实施避险行为。 INCOTERMS 2000 规定适用于国际货物销售合同,而Incoterms 2010 则考虑到了一些大的区域贸易集团内部贸易的特点,规定不仅适用于国际货物销售合同,也适用于国内货物销售合同。并且,Incoterms 2010 在解释买卖双方义务时在几处明确进出口商仅在需要时才办理出口/进口报关手续和支付相应费用。 此外,国际商会此次还将Incoterms注册成了商标(Incoterms 2010),并提出了使用该商标的要求。 Incoterms 1990首次采用按贸易术语首个字母的顺序,将全部术语分为4组,并延用到INCOTEMRS 2000。Incoterms? 2010扬弃了这种做法,按照各贸易术语所适应的运输方式分为两大组:第一组为适合于任何或多种运输方式的贸易术语;第二组为适合于海洋与内河运输的贸易术语。适合于任何或多种运输方式的贸易术语共7个,分别是:EXW(Ex Works)(工厂交货)、FCA(free carrier)(货交承运人)、CPT(carriage paid to)(运费付至目的地)、CIP(carriage and insurance paid to)(运费/保险费付至目的地)、 DAT(delivered at terminal)(目的地港站交货)、 DAP(delivered at place)(目的地交货)、DDP(delivered duty paid)完税后交货。适合于海洋与内河运输的贸易术语共4个,分别是FAS(free alongside ship)(装运港船边交货)、FOB(free on board)(装运港船上交货)、CFR(cost and freight)(成本加运费)、CIF(cost insurance and freight)(成本、保险费加运费)。Incoterms 1990按字母分组的术语强调了按组所体现的“交货点”、“风险点”与“费用点”之间的“关键点”的重合与分离,但Incoterms? 2010的分类方式则强调了各种贸易所适合的运输方式。这对于我国企业准确使用贸易术语尤为重要,我国先前的贸易实践中,不考虑运输方式而随意采纳FOB、CIF术语的情形占据主流。以所能适应的运输方式而进行的贸易术语分组,将促使商人们在选择贸易术语时将首要关注点集中于交易所欲采用的运输方式,从而促进诸如FCA、CIP等术语的运输,这也更贴切现代贸易的实践。对我国的贸易商来说,也更贴近商业实践:根据运输方式选择贸易术语,并逐步摒弃在集装箱运输方式下错误选择FOB、CIF术语的做法。 Incoterms? 2010的显著变化之一是以2个新的贸易术语DAT、DAP取代了Incoterms 2000的DAF、DES、DEQ和DDU术语。因而,Incoterms? 2010的贸易术语也从先前的13中减少为11种。新术语DAT(目的地港站交货),DELIVERED AT TERMINAL,是指卖方于指定目的港或目的地的指定港站,从到达运送工具一旦卸下的货物交由买方处置时,即属卖方交货。 DAT术语主要是取代了先前的DEQ术语。DAT术语下,自到达指定目的地的运输工具卸货后将货物交由买方处置之时,卖方完成交货义务。 新术语DAP(指定目的地交货),DELIVERED AT PLACE,是指在指定目的地,将运到的运输工具上准备卸载的货物交由卖方处置之时,方完成交货义务。 DAP取代了先前的DAF、DES、DDU术语。DAP术语下,卖方在指定的目的地做好卸货准备并将货物置于买方处置之下时,卖方完成交货义务。 Incoterms? 2010仍然将采取买卖双方义务相对照的方式,将双方的一般义务、费用、风险划分、清关手续等义务划分为10项, Incoterms? 2010的义务分类更为清晰、准确,并直观地表达了Incoterms?2010对安全清关信息、交付单据和信息协助的关注。这也客观地反映了交易做法的细节变化,确保Incoterms能够与商业实践保持一致。 Incoterms 2000除了在A3/B3条规定了保险合同事宜外,还在A10/B10条第2款规定了提供保险信息的义务。但Incoterms? 2010将先前A10/B10条第2款规定的保险信息义务合并于A3/B3条的b款。将保险相关事宜统一规定在一个条款,显然有助于实务界从业人员掌握并运用。 Incoterms?2010在结构上仍然保留了导言(Introduction),但在各术语中不再援引导言。Incoterms? 2010强调:“导言就Incoterms? 2010各术语的使用与解释提供总体性说明,但不构成该些术语的组成部分。” 这有别于Incoterms 2000的做法。Incoterms 2000在各贸易术语中均援引导言,因而将导言事实上作为贸易术语的组成部分。 FOB、CFR、CIF三个适用于海运和内河水运的贸易术语,买卖双方的风险划分点发生了重大变化。业界所熟知的这三种术语以装运港船舷(ships rail)为风险划分点的做法为Incoterms? 2010所摒弃。依照Incoterms? 2010的规定,FOB、CFR、CIF这三个术语的风险划分点改为货物装上船为止(on board the vessel)。 国际商会对此变化指出:装上船的“说法不仅更接近现代贸易的实况,且可避免风险存在想像中的垂直线上摇来晃去的陈旧概念。”对于其他术语,Incoterms? 2010保留了以交付点作为风险划分点的一贯做法。但对于交付的含义,Incoterms? 2010并没有界定清楚,Incoterms? 2010的导言对用语的解释中指出:交付的“概念在贸易法和实务中具有多种含义,但是在Incoterms? 2010中,它用于描述货物毁损灭失自卖方移转于买方的地点。” 大宗货物买卖中,货物常在一笔连环贸易下的运输期间被多次买卖,由于连环贸易中货物由第一个卖方运输,作为中间环节的卖方就无须装运货物,而是由“获得”所装运的货物的单据而履行其义务,因此,新版本对此连环贸易模式下卖方的交付义务做了细分,也弥补了以前版本中在此问题上未能反映的不足。 2015年法律硕士(法学)专业综合考研线年考研法律硕士(法学)线年考研农学门类联考植物生理学与生物化学线年考研农学门类联考动物生理学与生物化学线年考研计算机学科专业基础综合线考研中医综合科目线年汉语国际教育考研线年陕西师范大学历史学考研线西南大学教育学考研线年中科院大学应用心理硕士真题分析宝宝癫痫症状武汉哪里的好医院可以治疗癫痫病治疗癫痫病服用左乙拉西坦怎么样
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